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                歷史@性權利的再認識
                2020年04月02日 09:56 來源:《學術界》2018年第12期 作者:胡曉紅 字號

                內容摘要:

                關鍵詞:

                作者簡介:

                 

                  作者簡介:胡曉紅,南京大學法珠箔银屏學院教授,博士生導師,研究方向:國際〓經濟法學。江蘇 南京 210093

                  內容提要:歷史性權▆利對於海洋劃界具有重要的作用,一方面它使權利國對特定海域的歷史︽性權利得以“固化”,另一方面丘奇论题它能確立權利國對特定海域的主權權利。長期以來我國始終堅持對南海的歷史性權∑利的主張,但該歷史▲性權利往【往會遭到南海個別國≡家的不斷“挑釁”,特別是侵害我國歷史链条性捕魚權。針對此類侵梅里權行為,我國在國中野裕斗內法層面應對外,還應在考察《聯合←國海洋法公約》附件8程序基礎上,通過國際層面予以解決。

                  關 鍵 詞:歷▃史性權利/歷史性捕魚權/歷史性海ω灣/歷史妒贤嫉能性所有權」

                  標題註釋:本文受司法部國際法治與法學销声匿迹理論研究項目(16SFB2045)資助。

                  2016年7月12日發布的《中華人民共和國政府叶馨怡關於在南海的領土主權和海洋權益万机的聲明》(以下簡稱2016年聲明)指出:“基於中國人民和中國政府的長期歷史實踐及歷屆中國政府的一貫立場,根據中國國內法以及包括《聯合國海洋法公@ 約》在內的國際法,中國在南计算机体系结构海的領土主權和海洋權益包括:(一)中國天诛地灭對南海諸島,包括東沙群島、西沙群島、中沙群島和南沙群島擁有主權;(二)中國南海諸島擁有內水、領海程序界限监控和毗連區;(三)中國南海諸島擁√有專屬經濟區和大陸架;(四)中國在南海擁有歷别鹤离鸾史性權利。中國上述立場符合有關國際法和國際實踐。”①上述歷史性權不習水土利概念的內涵與通道外延在國際實踐與國際立法中是最不具備特看门定性內容的。盡管如此,本文仍試圖在現有研究成果基礎上進一步厘清該概念。

                  一、歷天高皇帝远史性權利㊣ 的現有解釋

                  (一)《聯合國海洋法【公約》的相關規定

                  《聯合國海唐河县洋法公約》(以下簡稱《公約》)第15條規定:“……但如因歷史性所女王有權或其他特水晶帘卷近秋河殊情況而有必要按照與上述規定金钗换酒不同的方法劃定兩國領海的界限,則不適用上述規定。”這表明,按照公約,如果存在“歷史性所有權”,可以不適用劃定相鄰相向國家間領海界限的一般方№法。如若不然,就會广厦集团侵犯享有“歷史性所有權”的國家的既得的海洋權将军角弓不得控利,造成后浪推前浪不公平的劃界結果。②《公約》第10條第6款規定:“上述規定不適用於所謂‘歷史性’海灣,也不適用於采用第七條所規定的直線基線法的任何情形。”《公約》第51條第1款規定:“在不妨害第四●十九條的情形下,群島國應尊重與其他國家間广告的現有協定,並應承認直接相鄰國家在群島水域範圍內的某些區域出云入泥內的傳略图統捕魚權利和张美丽无锡科技职业学院其他合法活動。”《公約》第298條第1款(a)(1)項中規定了“或涉及歷史性海≡灣或所有權的爭端”。第15條和第298條中均采用歷史性所有權(historic title)概念;第10條則引用“歷史性海作贼心虚灣”一詞;第51條則為群島國相鄰國¤家設定了“傳統捕魚權利”。對於歷史性水ω 域這一概念,《公約》並沒有提及。

                  (二)歷史性个性徽章權利、歷史性前序海灣與歷史》性水域概念

                  歷输财助边史性海灣通常是指沿岸屬於同一國家,不符合正常的海灣標準,但歷史上巨兽之王該國一向將其作為內水進行ξ管轄的海灣。如果對歷史红曜石性海灣適用《公約》規定的確定海灣的通常條件,就會否珠江定這類海灣既有的內水地位,侵害海灣所屬國的既得海洋热化寒權利。③得到人們認可的是由Clive Symmons教授對歷︼史性水域下的定義,他認為,該水域是違反普遍適用的國際法規則〓的沿岸國,明確、有效、持續、超過大√量時間期間,行使主權得到國家共同體默認。④而國際法科赞的玷污院指出,“歷史性研究出水域”術語通常被理解為“被當做是內水但不具有內水特征的,不是作為歷史性所有權存在的水域”。⑤Clive Symmons教授強調,對於“歷史性水关春梅域”的歷史性權鸡肫利的♀主張所必須具備的要素有三:首先,有關權利行使,對該水域必須有论文奖正式、明確和持續主權主張。其次,該主張必須用明確净室软件工程公告出版形式對其他國家主马吉利張,諸如通過正式聲明形式。第三,該聲明必須由聲明國家持續長期聲明,並有效行使管轄權。最後,必☉須由其他國家對該聲明默認並知曉。⑥而所謂“歷史张月月性權利”,Clive Symmons教授認為,“歷史性權利电流型逻辑”(historic right)比“歷史性水关春梅域”更寬泛。“歷史性權利”術語在最寬泛意思中,意味著主張行使特定管轄權的國家,大部分屬於捕魚權,通常是◆在公海。歷史★性權利必須滿足與歷史性要不怎么能上网水域相同或至少相似的要求,諸如伴隨其他相完全關國家默認而持續和長白金堂期使用。然而,他認為在幾個重要方面歷史性權利與歷史性水窝火憋气域不同。最大不同是,歷史性權利並不是相當於對特定海洋空間主張主權◥或管轄權,而是乔艾主張在公海或其他國家專屬經濟區行使捕魚權利和管轄權。歷史捕魚權主張已在幾個考古队當代國際案例中提及,包括1982年突尼斯/利比亞大多项式可归约陸架案,2001年卡塔爾/巴林以及1999年厄立特裏亞/也門仲裁。Clive Symmons教授在考察這些案件後得出結論,專屬經濟區海洋劃界相關※歷史性權利主彭格列一世的披风張是不清楚的。然而,他也認為,沿岸國有時會同意有歷史捕魚權■漁民在其專屬經濟區出入捕魚。⑦

                  Yehuda Z.blum認為,“歷史性權利”一柔性制造系统詞表示一個國家對某一陸地或海洋區域的占有,所依據的權利通常並不來自國際法的一般規則,而是該國通︾過一個歷史性鞏固的過程∮所取得的。它是一個長陈高强期過程的產物,在該過魔兵传奇程中包含了一系列長期的作為、不作為以刘亚坤及行為狀態,其整體,並通强化盾墙過其積累的效果,使其成為國際法上有效的權利。⑧也有學者認為,歷史性權利或歷史性所有權的典型情況是▓歷史红曜石性海灣。1958年《領海與毗連區塔尖上功德公約》第7條第6款和《公約》第10條第6款都明確地承認歷史性海灣,承認各國對歷史落雪性海灣這種歷史不止不行性水域的歷史性所白兰花有權或歷史性權利。⑨歷史性海灣只是歷史李高军性水域的一種。1957年聯合國秘書處發表的題為《歷史性海灣》的文件,明確提出“歷史性所有權”不僅包括“歷史性海灣”,還三寸鸟應包括其他“歷史秦亚娟性水域”。⑩1962年任忠良聯合國秘書處提出的題為《歷史性水域,包括歷史鲲鹏性海灣的法律制度》的文件,引述了1951年國際法院關於“英挪漁業案”的判決爸爸來支持“歷史性水域”不限於歷史性海灣鬼怒的結論。(11)我國也有學者認為,“歷史性火枪手维勒海洋權利”是在“歷史性海灣”和“歷史Ψ 性海域”的基礎上延伸而來的,它比“歷史性海灣”和“歷史性海充沛域”概念更△寬泛,是一種準“歷史性海灣”和“歷史性海域”的概念。(12)還有學黑女巫的悔恨者指出,一國可基於對某領土的歷史性權利而享有對領土的主權,海洋屬於領土範疇,所以,歷史性權利是歷史性水█域的理論依據,歷史性水域是歷史性←權利的標的,而歷现金史性海灣只是歷史性水域的一種類型。

                  Robert Beckman教授據此認反家乐福為,當一國成為公約締約國時,其在其他國家專屬經濟區捕魚的歷凝情自悄然凝情自悄然史性權利必須古神之力放棄。而中國官方和學者經常引用中國在九段線內享有“歷史性權利”(historic right),如果就中國目前在其他國家專屬經▅濟區水域歷史不了不当性權利爭端提起訴求,則此爭端應當屬於《公約》第15部分第2節強殚见洽闻制性約束力爭端解決機制規範範圍。中下面國根據第298條作出的聲明不能予以排除,因為歷史性權利主張與歷史性禅世雕龙海灣或所有權主張或歷史性水域主張相比極為不同。(13)

                  (三)歷史性權⊙利的國際實踐

                  通常認為,國際法中的歷史性權利依靠對習慣法的編纂發展青藤护腕起來。歷史性權利起惩羹吹齑源於對海灣內水域法律地位的界定。1910年北大西洋漁業仲裁案中,Drago法官在他的反對意見中提到,如哭声直上干云霄果沿岸國在證明該國對海灣的主權主張時能夠得到特殊地理ζ構造、長時間使用姓名以及國防需要等證據的支持,那麽這類海灣就應屬於沿岸國。(14)這一類型的海灣在國際法中被稱為歷史性海灣,而歷史性權利是歷史性小耶律海灣主張的法律基礎。在1951年“英國與挪◇威漁業案”中,國责任追究際法院判決指出,法院〖認為盡管這些(捕魚)特許合同適王存银用的地區並不明確,但是歷史上的證據已經可以確認@當地漁民的傳統捕魚權。這些權利,根據當地居拉尼尔民的根本需要確立,並远亲不如近邻經過長期而和平地使用,因此在劃定邊界時應當合法地納入劃界的考慮因素中。本案中法院將歷史性水域定義為僅因為存在歷史性權利而被承認為內水的水域。(15)法院在判〒決中支持了挪威的立場,認為挪威的劃界體系是祭祀长之杖對一般規則的特挪不动殊適用,由挪威獨特的地理環卡洛尔境和人民利益決定,並在長時間瞎填實施和其他國家都不認為違法的基礎上得到鞏固。(16)

                  國際法院在1982年突尼斯/利比亞大陸架劃界案中指出的:“國際法上不存在單一ζ 的歷史性水域或歷史性權利的制度张乔,只能根據每一個具體的、得到承認的歷史性水域举行或歷史性海灣的特別機制。”(17)Clive Symmons教授認為,盡管歷史性權利這交易频道個概念在《聯合國海洋合成词法公約》中僅被當作領海劃界的例外或特殊情況◣加以考慮,且未給出確建章立制切內涵,但《聯合國如闻其声海洋法公約》並未規定“歷史性權利”的截长补短概念不能適用於其他情形。而且,盡管它的習慣法地位問題尚需仔細杜嘉琪杜嘉琪求證方可定論,但它確曾在實踐中被多次使用過,如1973年英國訴愛爾蘭漁業管轄權案、1999年厄裏特尼亞/也門島嶼』主權歸屬及海洋劃界案和2001年卡塔爾訴横眉冷眼巴林海洋劃界和領土爭端案。(18)不過仔細閱讀國際法院關於2001年卡塔王均艳爾訴巴林海洋劃界和領土爭端案一年明月今宵多判決書,我們會發現判決書正文中使用了“原始所有担心權”一詞,(19)而附加法官意見中貝賈維、蘭傑伐和科羅馬法官則∴提出,應當對於爭議島嶼◣和海域的歷史所有權問題進行查明。(20)

                  二、我國南海歷史性權利內斥候之刃容

                  (一)國內法律規範中歷史性归纳權利的規定

                  2016年聲明指出:“1958年《中華人民共和國政府關於領海的聲明》、1992年《中華人民共和國領海及毗連區法》、1998年《中華人民共和國專屬經濟津液不足區和大陸架法》以及1996年《中華人民共和國全國人民代表◆大會常務委艾罗員會關於批準〈聯合國海洋法公初日照高林約〉的決定》等系列法律文件飞行员套装,進一步確柏舟之誓認了中國在南海的領土主權和海洋權益。”我國1998年頒布的《專屬經濟區和大陸架法》第14條規定:“本法的規定不影響中華人民共和國享有的歷史性權利。”但該法對“歷史性權利”未明確其內涵雷线和外延,而歷史性權利一詞在聯合國網站查詢的我國《專屬經濟區和大陸架法》英文版表述為巴尼尔农场“historical rights”。(21)臺灣地區於1993年4月13日通過的“南海政策綱領”首次使用“歷史性水域”一詞。但該“綱領”在2005年12月15日由“‘內政部’以臺內地√字第09400162932號函”停止適用。(22)1998年1月21日起臺灣開↘始實施的“領海及鄰接區失魂丧胆法”在“立法草案”中有“歷史性水域”概念,“立法院”通過法案時則刪除了领域专家歷史性水域表述。刪除原因是因“立委”認為,南海歷史性水域主張不切實際、概念內涵模糊不清、將導致東南亞區域緊張,主張刪除該條∏文;“立法院”最後以“國際法上‘歷史性水域’並非領海或鄰接區”為由刪除。最終形成現有條款模式。(23)2009年5月7日,我國政府向聯合國秘書長提交的麻彬照會則明確聲兰萨尔明:“中國∩對南海諸島及其附近海域擁有無可爭辯降志辱身的主權,並對相關海域及董发其海床和底土享有主權權利※和管轄權。”該聲〇明並未提及“歷史性權利”。而2016年我國政府东海所聲明第3條則進梁红梅一步明確確立了“中國在南海的領土主權和海洋權益”的四類權利,其中包括“中國在南海擁有歷史性冬青树權利”。但該2016年聲明仍◥未界定“歷史性權利”的內涵與外延。

                  (二)我國歷史性權利的醉卧不知白日暮應有之義

                  新加坡國立大學國必要際法中心主任Robert Beckman教授認為,《公約》第298條規定哈扎拉尔的毁灭护符有關“歷史性海灣和所有權”條款為“非自裁條款”。(24)僅就Robert Beckman教授主張的“歷史性權利”與“歷史性海灣或所有權”、“歷史性水域”極為不同的觀點而堕落帝王腰带言,與前述學者觀點有一定的差異。

                  1962年聯合國出版整合一項題為《歷史性水域,包括歷史性海灣的法律制度》的報告。(25)該報■告使用了“歷史性所有權”(historic title)和“歷史性權利”(historic rights),指出,無人會對這些案变风改俗件持有異議,即國家對熔炼铁锭於臨近其海岸的特定水域享有固德莱尼有的歷史性所有權,但當給予該水域所有權一個精準定義的時候,其相關聯的國家海洋領土劃界的國際法規則或者歷史性所有權所處情形問題就會顯現出來,協議就會╲很難達成。簡單歸類的油然而生話,可以將該水域稱為“歷史性海灣”(historic bays)或“歷史性水域”(historic waters)。(26)報告認為,對於被訴國家而言非常自然的事情是,該國不僅要依賴其對於適用一般國際法規則有不同意見,而且還要依賴其通過長期慣例實施而使其當前對該領域擁有的▲歷史性所有權。(27)在大眼观四路量案例中,一國經過一段時間基於歷史性张得得權利而對特定海洋領域行使主權,不論是否符合一般國際法知子莫若父規則,此類領域可能處於該國領海主權範圍之外。該領域可以構成秘書處備忘錄所稱的“歷史性海灣”。該報告分析々了“歷史性水域”構成的五要素:(1)管理機威信扫地構對爭議海域行使職權。該要信文杰素又分為三點:一是“管理機以眼还眼以牙还牙構行使職權的範圍”;二是“管理機構行使職權的法律依據”;三是“管理機構行使職權的有效性”。(2)管理機構行使職權的持續性:慣例。(3)外國國家№的態度。(4)爭議海域沿岸國的重大利益概述問題。(5)屬於兩個或多個沿岸國家的歷史性水域問題。(28)

                  從“2001年3月16日卡塔爾和巴林之使智使勇間海洋劃界和領土問題案”(卡塔爾訴巴林)判決、“2002年12月17日關於利吉丹島和西巴丹島的主權歸屬案”(印度尼西亞訴馬來西亞)判決、“2007年10月8日關於尼加拉瓜和洪都拉斯在加勒比海的領土和海洋爭端案”(尼加拉瓜訴洪都ξ 拉斯)的判決看,對於島相留畏晓钟嶼原始所有權的判斷依據為“法律上张文军已占有原黑板模型則”和“有效控制”。但在“2008年5月23日白礁島、中巖礁和南礁的回头主權歸屬案(馬來西亞/新加坡)”國際法院判奥兰決中,就確認“白礁島”原始所有權問題,法院指出,本案涉及一個無人居住且不適合居住的島嶼,從16世紀初到19世紀中葉,沒有任何其他國家考维克對其提出過主權訴求。在卐這種情況下,正如帕爾废文任武馬斯島案(荷蘭/美利堅合眾國)所表明的,國家權力不一定要在“事實上,每一稷蜂社鼠刻對每一寸領土”都行使。該法院從上述情況中得出二流結論,柔佛蘇丹國的領土範圍大體上涵蓋新加坡海峽上的所有大小島嶼,其中包括白礁島。法院裁決,柔佛蘇丹國擁有◎這些島嶼主權的事實從來沒有受『到該地區任何其他國家的反對,在所有情況幽雅淑女下,均被視邓攸无子寻知命為滿足“持續、和平地行使钩章棘句領土主權”的條件。因此,法院得出結論,柔佛蘇丹國擁有對白礁島的原始所有權(original title),即該島主權屬新加坡。(29)

                  根據1962年聯合國報⊙告,結合前述“英國朱晓云與挪威漁業案”國際法院判決,我們不難看沉浮俯仰出:

                  首先,島礁主權確立的法律根草绿色浪潮车牌據為“原始所有權”(original title)。按照上述四個案件國際法院判決標準看,以“原始所有權”確認國家對島礁主權,原↑則上是依據“法律上已占有”和“有效控制”,其理論根據為“時際法”。但是,對於無人居住島礁而言,可以采取“相鄰國家無任何異什么网站議”作為贝瑟克神庙確認主權的依據。

                  其次,歷史性權利適用對象的相對確定性。根據1962年聯合國報告和“英國李永惠與挪威漁業案”,歷史性權利行使對顺路象為“歷史性水域”(包括歷史性海灣)。

                  最後,歷史性權利內容渔民和行使邊界的彈力性。盡管1962年聯合朱桂英國報告和國際法院關於“英國與挪威漁業案”判決確立了以歷史性權利確認歷史性海灣或歷史性水域的主權權利,但是隨著時代變遷,歷史性權利內容和行使邊卐界具有嬗變特征。De Visscher法官將“英國與挪威漁業案”確立的歷史性權利規則,發展成為“歷史性鞏固理细胞論”(Historic Consolidation of Title),並將歷史性權利的利爪掩护適用對象覆蓋到陸地,並開始考慮長期利用的結果,而不是有效行使主權的行為本身,這已經與傳統的歷史性權利大相徑庭了。(30)而◤英國自己也沒有繼續固守對歷史性權兰芝常生利的傳統理解〓,而是在侯彩莲與冰島、丹麥普天率土等國的漁業談判中主張其在這些國家專屬漁業區內的歷史性漁業權利。(31)

                  我刘具海國政府在2009年5月7日的照會裏附有一份標有南海U形線的地圖,可是沒有對地圖做出更多的解釋或說明。該照會指身当恩遇常轻敌出:“中國對南海諸島及其附近海域擁有無可爭辯的主權,並對相關海域及其海床和底土享有主權權利麻雀虽小和管轄權。”很顯然,與李满平此前相比,中國政府對南海的立場和主張增加了“對相關海域及其海床和底土享有主權權利和管轄權”的表述。(32)這是在現代海洋◤法律制度的架構內,中國在“其他海域”應主要基於重大歷史利益主代码表張歷史性權利。(33)2016年我國政府發布的聲明第一次將我國在內海遥寄海西头的主權、權利進行了冉翔文細化——中國在南海的領土主權和海洋權益,具體包括:(1)中國對南海諸島,包括東沙群島、西沙群島、中沙群島和南沙群島擁有主權;(2)中國對南海諸島擁◢有內水、領海和毗連區;(3)中國公职對南海諸島擁有專屬經濟區和大陸架;(4)中國在南海擁有歷史性冬青树權利。該聲明將領土主權、領土範圍作出了非常明確的界定,並確立了專屬經濟區和大陸架範圍。

                  而“中國在南海擁有攻击者的护腿歷史性權利”內容和⊙範圍是什麽?該聲明同樣沒有木喉之力說明。結合2009年我國政府照會,本文以為:

                  第一,該“歷史性權利”行使範圍應詤訁當是南海海域。我國存取时间在南海海域的歷史性權利,應當是指“歷史性捕魚權”以及其他歷史性權利。《聯合國各类海洋法公約》第61條對於在專屬經濟區內生物資源養護進行了較詳╱細規定,這些規定賦予專屬經濟區以外的國家的漁民以一定的小正捕魚權。歷史性捕魚權是劈挂刀伴隨著沿海國擴大專屬捕魚範圍而產生的法律問題,它始終是制約沿海國擴大漁業管轄權的因素,並且最終成為專屬漁區和專屬經濟區的法律制度的一部分。雖然在獲得專屬經濟區生物資源∞可捕量选项的剩余部分方面,歷史性捕魚權只是沿海國應灵魂医者予以考慮杨院梅的因素之一,不再承認為基於法律的權利,但它卻是影響專屬經濟區魔幻盛典劃界及選擇用單一邊界線劃分專屬經濟區和大陸架的一個因素。(34)我①國近代教育家張謇認為:“漁業者,海線之青山绿水標識也”。該主張實為“漁權即海權”。(35)

                  第二,該“歷史性權利”是我國在魏金欢南海權益的“兜底”權利。眾所周知,菲律賓、越南、馬來西亞、印度尼西亞、文萊等國,從20世紀60年代開始通過國內立法宣告對九段線內部分島礁、海域的權利。我國自20世紀70年代初西→沙保衛戰後,始終秉承和平共處五第一步項原則;鄧小平早梁崔英在1978年訪問日山崩地坼本時就設想:“有些國際上的領土爭端,可以先不談主權,先闫小杰進行共同開發。”這就是我國後來實行的“擱置爭議,共同開發”原抬高則思想基礎【。(36)而這些國家高人一等通過其國內法紛紛宣布南海的專屬經濟區、大陸架等主哈卡的意志張,嚴重侵害了我國的南顾不上海權益。因而我國通過“歷史性權利”聲明能夠有彈性地主張南海海域權益。

                  第三,該“歷史性權利”內涵與外延無需通過制度模式予∏以界定。耶林認為,所謂利益,乃指人斗升之水的主張、需求和預期。它們乃是法律寂寂花时闭院门秩序試圖保障或力圖滿高级语言足的目的。權利,乃是法律秩序據以保障或滿足各種利益的一種手段。(37)根據科斯定理,“在交易費用為零和對產權避实就虚充分界定並加以實施○的條件下,外部性因素不會引起資源忍者装束的不當配置。因為在出奇取胜此場合,當事人將受一種市場裏胡茂峰的驅使去就互惠互利的风栉雨沐交易進行談判,也就是說,是外部性因素內部化。”(38)對於合法權利或利益的初始界定和降低經濟組織形式的選擇成本,並厘清各方↓產權、解赵瑜決權利沖突的最有效路徑就是完善的制度安排。但是,“歷史性權利”概念的彈性內涵與外延雖然加大冰霜之油了交易(或談判)成本,卻有利於各國為各自利益最大化的談判。

                  三、“歷史性權利”爭議救濟途徑

                  (一)“歷史性權利”行使爭議的王有年緣起↙

                  南海沿岸國有张安贝關南海資源環境利用與知人论世保護立法存在差異,並且我國漁民、漁报冰公事船利益在南海頻遭菲律賓等國侵擾,受損嚴重;同時南海海底油氣資源開發權利行使亦頻頻受阻;而南海周邊5國肆意開采我國南海海底資源等。這些情形〖中有些可以歸屬於“歷史性權利”爭議,當然海洋環境路宽保護刘若男與資源開發利用爭議則一统天下不屬於“歷史性權利”爭議。

                  然而,海洋環境保護與資源開發利用同“歷史性權利”(主要是歷史性捕魚權)一樣均可影響我國國家利益。以開發南海油氣資源∑最為積極的越南為例,其資源環境部部長阮明說遴选:“在可持續發展趨勢中经理信息系统,我們要平衡社會經濟發提货展與保護環境。國家在實現海洋海島可持續管理和開發目標中采取了具體行動。為了實現這項目標,我們要繼續完善法律政ξ 策,有效進¤行海洋海島資源管理與環境保護。鞏固健全從喝药水中央到地方的海洋海島管理機構。集换成中發展海洋海島管理工作所需的高素質目不暇接人力資源,發揮國內潛力,爭取國際社會的幫助起到起到,有效管理國家海洋海島”。(39)事實上,“越南已簽署了生物多樣性公約、遺產公約、拉姆薩爾⌒ 公約等關於海洋環保的國際法,但至今尚未制定海落帆逗淮镇洋環保法,僅有政府關於海洋資源環境綜合管理的議定,因此海洋資源保護措施的展開工作仍然对外受限制。”(40)從這些講离乡背井話中可以知道,越南在海洋資源環境保護立法中是滯後的。

                  2012年6月21日通過的《越南海洋法》(Law on Vietnamese Sea,2013年1月1日實施)彌補了越南在海洋資源環境保護立法滯後現象。(41)該法第35條資源和海洋◣環境保全、保護,是目前能夠檢索得到的越南海洋次级火焰抗性環境保護的專門法攻苦食淡律規定。該條共有5款:(1)在越南海洋活動遂命酒的船舶、組織、個人必須遵守有關資源和海洋環境保全、保護的越南法律和國際法。(2)一旦各種商品、設備運輸、裝卸中迷而不反導致資源、人類生命和海洋環境汙☆染,則船舶、組織、個人必須使经验翻倍卡用設備和特殊措施按照規定去防止和減輕對人類、資源和海洋環境可能造成的損害此次。(3)不允許船舶、組織、個人在越南海洋排放今日垂杨生左肘、沈澱或填埋各類工業廢物、核廢物或其他有害物。(4)在越南海洋、港口、海港或↓庇護港違反有關資源、海洋環境的越南法律命令解释程序及相關國際公約的船舶、組織、個人,應當根據越南法律和越南參加的國際公約規定承星组擔責任;一旦甜甜發生損害,則其必須依法承擔環境清潔、補救和賠償的責任。(5)在越南海洋從事活動的組織、個人有義務交付越南法律和越南參加的國際公約所規①定的保護海洋環境的稅費。而菲律賓、馬來西亞、文萊、印度尼西亞等國有關海有啥洋資源環境保護方面的立法更為欠缺。

                  鑒於南海6國有關南海資源環境利天线宝宝用與保護立法的差脑科学異性,我國漁民、漁船利益受損、南海海底油氣資源開發權利行使受阻等爭端無法尋求國內法保護,只能通過國際仲裁解ㄨ決。

                  (二)《聯合國时清独北还海洋法公約》第287條特別仲裁程序參加國(42)

                  雖然我國於黎明之刃2006年8月25日,向聯合國秘書長提交書面聲装订明,對於《公約》第298條第1款(a)(b)和(c)項所述的任何爭端(即涉及海洋劃界、領土爭端、軍事活動等爭端),不接受《公約》第15部分第2節規定的任何國際司法或仲裁管轄。但是,我國∞未就公約第287條的適用作出平淡无奇排除聲明,因而第287條所列特別刘浩然仲裁程序對我國是有效的。對此,Robert Beckman教授也持此觀點。有些恐惧之末旅店國家在對第298條提出排博斗除聲明的同時,也對第287條所列的四種解決爭端程序進行了選擇性排除。對於資源環境保護爭端案件適用第287條規定的♂國家有:白俄羅斯(接受附件8漁業、保持和維護海洋環符印境、海洋科研與航行古代手套)、智利(來自船舶汙染李居公與傾廢)、厄瓜多爾(對第298條排除爭端热肠古道中包括在其海域內的額外生物資源的利用、厄瓜多爾人捕魚活動自由裁量權的有效建議)、匈牙利(適用第287條附件8所列各類爭端)、墨西哥、葡萄牙、俄羅斯(海洋環境保護、科研及航☉行、船舶汙染與傾廢)、烏克蘭(漁業、海洋環境保護、科研與航行,包括船舶汙染與傾廢)。從該統計數字可以看出,要從程序上排除國際司法或仲裁程序管轄,應深入研究第287條,而第298條只是※對爭端案件類型進行排除。

                  (三)《聯合國海洋法公約》附件8特別仲裁程序特點

                  1.案件範圍的特殊性。附件8第1條指出:“關於本文字公約中有關(1)漁業,(2)保護和腐草农场保全海洋環境,(3)海洋科學研究和(4)航行、包括來自船只和傾倒造成的汙景玉梅染的條文在解釋或ぷ適用上的爭端,爭端任何一方可向爭端他方發百代过客出書面通知,將該爭端提交本附件所規定的特別仲裁程序。通知應附有一份關於其權利主張及該權利主張所依據萃取智慧的理由的說明。”也就是說,只有該四大類案件汇文新都才能適用特別仲裁程序,而附件7仲裁程序適用的案件範圍更加寬泛,凡是有關公約的解釋或適用的任何爭端均可提交附件7仲裁程序解決,除了附件8所列上述四大類案件※以外。

                  2.仲裁松本忍員身份的特殊性。仲裁員只能來自於專家名跑跑卡丁车超级词库不必多说就是好用單,根據海洋法公兵来将挡約附件8第2條第1、2款規定,專家名單中的專家應系在软件潜行分析漁業、海洋環境保護與保全、海洋科學研究、航行(包括來自船舶和傾不觉已鸣鸦倒造成的汙染)領】域的專家,並且這些專家的來掀风鼓浪源或推薦應當是根據公約附件8第2條第3款規定:“每個締約羽扇纶巾國應有權在每一方面提名2名公認在法律、科學或技術上確有專長並享有公爱莫之助平和正直的最高聲譽的專家。”專家名單編制應為:漁業方面專家名』單由聯合國糧農組織編制,海洋環境保護、保全方面專家名⌒單由聯合國規劃署編制,海洋科研方面專家名單由政府間海洋學委員王正荣會編制,航行方面(包括船舶和傾倒扬扬得意造成的汙染)專家名單由國際海事組織編制。該名單應具有持續性。

                  3.特別仲裁庭組成的特殊性。特別仲裁庭與→附件7規定的仲裁庭組成人々數相同——5人,但是附件8第3條規定,提起程序的一方應指派仲裁护臂員2人,最好從專家名單中指派,其中一人可為其本國角斗士的战甲國民。這種指派應附加在提起特別是啊程序的通知中;爭端各方應以協議指派特別仲裁法庭庭長,如果在收到特別仲裁通知之日起30天內,爭端各方未能就指派庭長達成協議,則經◤爭端一方請求,應由聯合國秘保持住書長作出指派,指派庭長應從專家名單中與爭端各方和有更正關國際組織協商作出;被指派火焰节之怒的仲裁員應屬不同國籍,且不得為爭端任何一方的工作人員,或為其領土內的通常居民或其國民。(43)

                  4.事實認定的特殊性。附件8第5條為事∏實認定,第1款規定:“有關∑ 本公約中關於(1)漁業,(2)保護和保全花径不曾缘客扫海洋環境,(3)海洋科學研究或,(4)航行,包括來自船只和傾合而为一倒造成的汙染的各項規定窗口在解釋或適用上的爭端各方,可隨時協議請看杀卫玠求按照本附件第3條組成的特別仲裁法庭進行調查,以確定引起這一爭端的事實。”該款賦予了特別仲裁庭對涉案事實進行調查的■權力,通過特清爽丽人別仲裁庭對案件爭端事實進行調查,以便以確定的證據解決爭端。之所以賦予特別仲裁庭以凤毛济美調查、認定事實岂曰财赋强的權力,是由於魚類的遊動性、汙染物的流動性特點,決定了涉及漁業、海洋環境保護等案件在審理中的證據★取得與認定的難度。通過特別仲吊带衫裁庭的調查、取證對冰火引导於當事國責任認定具有重大意義。並且,公約附件8第5條第2款對特倒裳索领別仲裁庭事實認定的效力予以了認可,該款明確規定:“除非爭端各方另有趋之若骛協議,按照第1款行事的特別仲裁法庭對事實的認定,在爭端↙各方之間,應視為□有確定性。”而附件7沒有賦予仲裁庭采植党营私用調查方法對事實認定的權力。

                  當然,《公約》附件8特別仲裁程序與附件7相同的規則是仲奥特兰克山谷裁程序與裁決效力要求,附件8第4條一美宝莲般規定:“附件7第4至第13條比照適用於按照本附件的特別仲裁程序。”應當特別指出的是,適用附件8特別仲裁程序仲裁庭所作出的裁決與附件7仲裁程序中的仲︻裁庭作出的裁決效力是等同ζ的——除爭端各方事前議定某種上訴程序外,裁決應有张莹確定性,不得上訴,爭端各方↘均應遵守裁決。(44)

                  綜上,歷史性權利內涵與外延彈性及其使用功能的拓展,為我國主張南海海域權益奠定了理論基礎和制度基礎;同時,我們可以利用歷史性捕魚〖權利以及《聯合國海洋法公約》賦予他说的海洋環境資源養護權,通過特別救濟途徑來防範南海莱姆斯海域“公地悲劇”現象發生。

                  註釋:

                  ①中華在这人民共和國政府關於在南海的領土主權和海洋權益的聲明,http://world.huanqiu.com/article/2016-07/9162804.html。

                  ②③⑨趙建文:《聯合國海洋法公約與中國在南海的既得權利》,《法學研究》2003年第2期。

                  ④⑥⑦Clive R.Symmons,Historic Waters in the Law of the Sea:A Modern Re-Appraisal,Leiden:Martinus Nijoff,2008,pp.1,113-115,46-47.

                  ⑤Fisheries Case (United Kingdom v Norway),(1951)ICJ Reports 116,at 174.This definition was recently cited by the ICJ in the Case Concerning the Land,Island and Maritime Frontier Dispute (El Salvador/Honduras:Nicaragua intervening)(Judgment)(1992)ICJ Reports 351,pp.588-589.

                  ⑧Yehuda Z.blum,“Historic Rights”,in Rudolf Bernhardt (ed.),Encyclopaedia of Public International Law,Installment 7,Amsterdam:North-Holland Publishing Co.,1984,pp.120-121.

                  ⑩Historic Bays:Memorandum by the Secretariat of the United Nations.A/CONF.13/1,30 Sept.1957.United Nations Conference of the Law of the Sea.Official Records.Vol.1:Preparatory Documents,pp.1-38.

                  (11)Juridical Regime of Historic water,Including Historic Bays,Study Prepared by the Secretariat,UN Documents,A/C N.4/143.March 9,1962.

                  (12)曹丕富:《關於歷史性權利與我國海域劃界的研究》,載高之國、張海□ 文主編:《海洋國策研究高女旦文集》,北京:海洋出版社,2007年,第468頁。

                  (13)(24)Robert Beckman,The UNCLOS Dispute Settlement System and the South China Sea,http://cil.nus.edu.sg/wp/wp-content/uploads/2011/12/Beckman_MIMA_SCS_Conference_12-13_Dec_2011_draft_10_Dec1.pdf.

                  (14)United Nations,Reports of international arbitral awards (Vol.XI),http://untreaty.un.org/cod/riaa/cases/vol_XI/167-226.Pdf.

                  (15)(16)see I.C.J.Report 1951,pp.130,139.

                  (17)see I.C.J.Report 1982,p.679.

                  (18)Clive R.Symmons,Historic Waters in the Law of the Sea:A Modern Re-Appraisal,Leiden/Boston:Martinus Nijhoff Publishers,2008.

                  (19)(20)聯合國2005年出版物:《國際法院片状判決書、咨詢意見和命令杜小芬摘要(1997-2002)》,卡塔爾凯尔希和巴林之間海洋劃界和領土問題案(卡塔爾訴巴林)2001年3月16日判決,第182、190頁。

                  (21)Article 14,See The provisions of this Act shall not affect the historical rights of the People’s Republic of China,http://www.un.org/depts/los/LEGISLATIONANDTREATIES/PDFFILES/chn_1998_eez_act.pdf.註意,此條款“歷史性權利”英文為historical rights,與Symmons教授、Robert Beckman教授所用“historic right”一詞不同。根據《新英漢詞典》解釋,historic:歷史上有名回心转意的,歷史的;historical:歷史的,根據歷史發♀展的。因此,本文以為,從一國在某一海域開始行使權利起至今仍在行使角利齿伶牙度講,兩個詞具有黄娟同一含義,即均強調權利行使或取得的歷史起源於發展。

                  (22)宋承恩:《中國在南海的水域主張——兼論歷史性論據的角色》,http://csil.org.tw/home/wp-content/uploads/2012/11/B2.pdf。

                  (23)該法第2條規定,“中華民國”主權及於領◣海、領海纯净思想斗篷之上空◣◣、海床各抒己见及其底土。《領海及鄰接區法》,http://law.lawtime.cn/d474986480080_1_p3.html。

                  (25)(26)(27)(28)Juridical Regime of Historic waters including historic bays-Study prepared by the Secretariat,Document:-A/CN.4/143,pp.6,6,7,13-20,http://legal.un.org/docs/?path=../ilc/documentation/english/a_cn4_143.pdf&lang=EFS.

                  (29)聯合國2014年出版物:《國際法院判決、咨詢意見和命令摘要2008-2012年》,白礁島、中巖礁和南礁的主權歸屬案(馬來西亞/新加坡)2008年5月23日的判決,第3-7頁。

                  (30)徐棟:《英挪漁業案中的歷史性權利研究及對中國實踐的啟示》,《中●國海商法研究》2013年第1期。

                  (31)BLUM Y.Z,Historic Titles in International Law,Leiden:Martinus Nijhoff Publishers,1965,pp.319-320.

                  (32)(33)黃偉:《論中Ψ國在南海U形線內“其他海域”的歷史性權利》,《中國当前日期海洋大學學報(社會科學版)》2011年第3期。

                  (34)王軍敏:《歷史性捕魚權沙湾在專屬經濟區劃界中的地位和作用》,《湖北行政學院學報》2009年第4期。

                  (35)黃碩琳:《漁權即是海權》,《中國法學》2012年第6期。

                  (36)《鄧小∴平文選》第3卷,北京:人民出版紫玉戒指社,1993年,第49頁。

                  (37)(美)羅斯科·龐德:《法理學》第一卷,鄧正來譯,北京:中國政法大學出版社,2004年,第135-136頁。

                  (38)《什麽是科斯束身下衣定理?》,http://wiki.mbalib.com/wiki。

                  (39)《越南可持續重放攻击發展海洋經濟》,http://vovworld.vn/zh-cn/越南經濟/越南可持續重放攻击發展海洋經濟/161420.vov。

                  (40)《加強海洋資源與環境保護》,http://www.cpv.org.vn/cpv/Modules/News_China/News_Detail_C.aspx?co_id=7338679&cn_id=463133。

                  (41)Law on Vietnamese Sea,http://luatkhaiphong.com/Van-ban-Tieng-Anh/Law-No.-18/2012/QH13-dated-June-21-2012-6856.html.

                  (42)據聯合國統計,截至2013年4月10日,共有56個國家對海洋法公約第287條、第298條進行了排除適用▲,其中48個國循规蹈矩家對第287條進行了選擇性排除,中國(2006年8月25日),赤道幾內奶酪亞(2002年2月2日),法國,加蓬(2009年1月23日),冰島,帕勞(2006年4月27日),韓國(2006年4月18日),泰國8國未對第287條提出排除;坦桑尼亞、東帝汶、瑞士、瑞典、聖文森特和格林納丁斯(2010年11月22日),阿曼、荷蘭、馬達加斯加(2012年12月20日)、立陶宛、拉脫維亞(2005年8月31日)、匈牙利、洪都拉斯(2002年7月18日)、希臘、德國、芬蘭、斐濟、愛沙尼亞、埃及、克羅地亞(1999年11月4日)、比利時、奧地利、阿爾及利亞,未對第298條作出排除適用;對第298條第1款(a)(b)(c)三【種情形排除適用的國家有:阿根廷(於2012年10月26日遞交聲明撤銷1995年10月18日遞交的排除信等长從事軍事活動的政府船舶梦露花及從事非商業活動的飛行器的聲明)、加拿大、智利、中國、法國、尼加拉瓜、葡萄牙、韓國、俄羅斯、泰國、突尼斯。Settlement of disputes mechanism,http://www.un.org/Depts/los/settlement_of_disputes/choice_procedure.htm。

                  (43)《聯合國海洋法公約》附件7第3條(d)規定,另三名仲裁員應由當事各方間以協議指派。他們最好從名單中選派,並應為第∞三國國民,除非各方另『有協議。爭端各方應從這三名仲裁刘丙书員中選派一人為仲裁法庭庭長。除非爭端各方協議將本條(c)和(d)項規定的任何指派交由爭王惠祯端各方選定的某一人心怀鬼胎士或第三國作出,應由國際海洋法法庭庭長作出必要的指派。

                  (44)《聯合國海洋法公約》附件7第4至第13條規定,第4條仲裁法庭職務的執行,依據本附件第3條組成的仲裁法「庭,應按照本附件及本公約的其他規定執行職務。第5條程序,除非爭端各方另有協議,仲裁法庭應確定其自己的程序机械熊猫车,保證爭端每一方有陳述意見和提出其主張的充分機會。第6條爭端各方的職責,爭端各方應卐便利仲裁法庭的工作,特別應按照其本國法律方领矩步並用一切可※用的方法:(a)向法庭提供鞠啸天一切有關文件、便工艺之厅利和情報;並(b)使法男盗女娼庭在必要時能夠傳喚證人或專家环雾披风和收受其證據,並視察同案件有關的地點。第7條開支,除非仲裁法庭因案情特殊而另有決定,法庭的開支,包括仲▓裁員的報酬,應由爭端各方平打开天窗说亮话均分擔。第8條作出裁決所需要的多數,仲裁法庭的裁決應以仲裁員的過半數票作出。不到半數的仲风怒武器裁員缺席或棄權,應不妨礙饼干法庭作出裁決,如果票數相等,庭長應投決定票。第9條不到案,如爭端一方不出庭或對案件不進行辯護,他方可請示仲裁法庭繼續進行程◇序並作出▆裁決。爭端一方缺席或不對案件進行辯護,應不妨礙程序的進行湖北鹏发湖北鹏发。仲裁法庭在作出顿口拙腮裁決前,必須不但查明對該爭端確有管轄權,而且查明所提要求在事實上和法庭上均確有根據。第10條裁決書,仲裁法庭的裁決書應以爭端的主題↑事項為限,並應敘▼明其所根據的理由。裁決書應載明派格參與作出裁決的仲裁員姓名以及作出裁決的日期。任何仲裁員贝尔丁均可在裁決書上附加個別吹气胜兰意見或不同意見。第11條裁決的確定性,除爭端各方事前議定某種上訴程序外,裁決應有张莹確定性,不得上訴,爭端各方↘均應遵守裁決。第12條裁決ω的解釋或執行,1.爭端各方之間對裁決的解釋或執行方式的任何朱丑女爭議,可由任何一方提請作出該裁決的仲裁法安格莉丝塔的护符庭決定。為此目的,法庭的任何出缺,應按原來指派仲裁員的方法補缺。2.任何這種⌒爭執,可难以由爭端所有各方協議,提交第二八七條所規〗定的另一法院或法庭。第13條對締約國以外的實體的適用绝对一对,本附件應比照適用於涉及言扬行举締約國以外的實體的任张海娟何爭端。

                作者簡介

                姓名:胡曉紅 工作單位:南京大學法學院

                轉載請註明來源:中國社會科學網 (責編:孫誌香)
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